中國離岸企業(yè)被指侵吞國資 轉(zhuǎn)移五百億美元資金
開曼謊言:中國企業(yè)離岸秘史
有一個細節(jié)至今都讓商務(wù)部研究員梅新育印象深刻。
2005年的一天，英屬維爾京群島的財政部長、國際金融中心主任、金融監(jiān)管部門的負責(zé)人訪華，并邀請梅新育一起在王府井全聚德吃飯。
席間，梅新育注意到了一個細節(jié)，這幾位黑皮膚的客人，他們的筷子用得非常熟練，甚至可以很熟練地夾起花生米。
“當(dāng)時我就想，他們跟中國人打了多少交道，才能把筷子練得那么熟練。”梅新育感慨道。
據(jù)商務(wù)部資料顯示：2008年對華投資前十位的國家和地區(qū)中，以實際投入外資金額計算排名，英屬維爾京群島位列第二為159.54億美元，開曼群島第五為31.45億美元，薩摩亞第八為25.5億美元，毛里求斯第十為14.94億美元。
早在2004年，梅新育領(lǐng)銜的團隊主持過《中國與中心跨境資本流動問題研究》的課題報告。報告顯示，2004年第一季度，英屬維爾京群島在中國外資來源中位列第二，開曼群島、薩摩亞分別位列第七位和第九位。報告中揭示了一個十分敏感的問題，中國自20世紀80年代以來，大約有4000名腐敗犯罪分子逃到國外，帶走500多億美元的資金，這些資金一般都是通過離岸公司向外轉(zhuǎn)移的。
此報告甫一公布，立即引起了國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的重視，溫家寶總理和時任副總理黃菊分別做出批示，要求金融管理部門盡快提出解決辦法。
梅新育怎么也沒想到，自己做的這個課題竟然改變了國家的投資政策。
2005年10月21日，國家外匯管理局頒布《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(下稱“75號文”)。“75號文”要求境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持一系列材料向所在地外匯分局、外匯管理部申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)，并且制定了詳細的流程和文件目錄。
2006年9月8日，商務(wù)部、國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局和中國證監(jiān)會六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(下稱“10號文”,2009年6月做了修訂)。“10號文”控制了關(guān)聯(lián)(用自己在境外設(shè)立的離岸公司，來自己的境內(nèi)公司，需要報商務(wù)部批準，權(quán)限不能下放)，規(guī)定了海外須證監(jiān)會審批的內(nèi)容。
在這兩份文件中，“10號文”的頒布，意味著境內(nèi)企業(yè)注冊離岸公司進行返程收購的終結(jié)，此是兩份文件中對離岸公司最狠的“殺手锏”，其次是“75號文”。
但是，“道高一尺，魔高一丈”，“10號文”和“75號文”依然未能阻斷境內(nèi)企業(yè)和老板通過離岸公司返程回購的腳步。
胡小姐(化名)是北京一家專門做代辦注冊離岸公司的企業(yè)的業(yè)務(wù)顧問。在北京海淀區(qū)中關(guān)村數(shù)碼大廈辦公樓里，《中國經(jīng)濟周刊》記者以辦理離岸公司的名義，向她進行了業(yè)務(wù)咨詢。
她詳細地介紹了規(guī)避“10號文”和“75號文”的具體做法。
“您是做投資，還是做貿(mào)易，或者為了避稅？……”她問道。
“這有區(qū)別嗎？”據(jù)胡小姐介紹，如果純粹為了避稅，維爾京公司就可以了；如果要投資或者，開曼公司更合適；如果是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，任何離岸公司都可以。
在回答了記者的咨詢后，她遞給記者一份操作材料。這是一份詳細介紹如何規(guī)避“10號文”和“75號文”設(shè)立離岸公司的材料。
這家公司共有十余名業(yè)務(wù)顧問。公司的主要業(yè)務(wù)，就是代辦離岸公司的注冊。每個月有30筆左右的業(yè)務(wù)。
據(jù)她介紹，注冊設(shè)立一家離岸公司非常簡單，一般只需要20多個工作日。維爾京公司，注冊費用需要8000元；開曼公司需要兩萬多元。開曼費用高的緣故，是因為開曼公司可以在美國、香港、英國等地的證券市場。
為什么中國內(nèi)地企業(yè)就不能直接赴海外呢？
中國社科院金融所研究員董裕平對《中國經(jīng)濟周刊》表示，直接從中國內(nèi)地赴海外，需要在法律方面、會計報表等方面，按他國的標準進行轉(zhuǎn)換，然后再送去。“這個成本太高，也很麻煩，如果利用離岸公司就很方便。”
據(jù)北京市工商局的數(shù)字，這類“代辦公司”，目前北京就有70余家，全國就更多了。
很多知名的國企和民企都注冊了離岸公司，實現(xiàn)海外和資本運作的目的。如中國石化、中國聯(lián)通、中海油等，民營企業(yè)如碧桂園、巨人集團等，以及風(fēng)險投資和私募如鼎暉、聯(lián)想投資等，離岸公司為他們描繪了一個個神奇的童話。
離岸公司們不斷編造著規(guī)避稅收、海外、曲線規(guī)避對外資行業(yè)限制、資本運作、跨境、全球貿(mào)易以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的神話，令各國的監(jiān)管部門頭疼不已。
證監(jiān)會主席尚福林稍早前在一次內(nèi)部培訓(xùn)會上說，美國證券交易委員會多次請求中國證監(jiān)會對在美的“中國概念”公司加強監(jiān)管。可是尚福林他們卻發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會根本無法監(jiān)管那些公司，因為它們都是“離岸公司”，不在中國法律的管轄范圍之內(nèi)。囿于法律現(xiàn)實，尚福林只能對美國證券交易會表示愛莫能助。
避稅天堂
通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避開了國內(nèi)的增值稅收。
避稅始終是大多數(shù)離岸公司追求的目的。
2010年8月，河南省漯河市國稅局透露，高盛在境外轉(zhuǎn)讓河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司(下稱“雙匯發(fā)展”，000895.SZ)的股權(quán)，獲得豐厚收益，但并沒有向河南省國稅局納稅，逃避企業(yè)所得稅4.2億元。
2006年3月，高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊設(shè)立公司Shine B Holdings I Limited(下稱：Shine B)。Shine B公司完全控股羅特克斯公司(由高盛和鼎暉同年2月在香港設(shè)立的合資公司)，羅特克斯公司控股雙匯發(fā)展公司。
通過維爾京公司Shine B，高盛實現(xiàn)了在中國境外對雙匯發(fā)展的實際減持，到2009年底時，對雙匯發(fā)展的持股比例降至3.3%。這與2006年高盛間接持股雙匯發(fā)展31%相比，有天壤之別。根據(jù)雙匯發(fā)展2006、2007、2008年的年報估算，高盛收益可能達21億元。
根據(jù)2008年新修訂的《企業(yè)所得稅法》等規(guī)定，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的企業(yè)資本運作項目，以及非居民企業(yè)所得稅管理都已列入我國稅務(wù)征管的重點范圍之內(nèi)。
這是一個典型的采用境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的避稅案例。
朱廣俊是國家稅務(wù)總局稅收科學(xué)研究所的一名研究員。曾在基層擔(dān)任過稅務(wù)局長的他，對利用離岸公司進行避稅的操作手法非常熟悉。
他向《中國經(jīng)濟周刊》介紹，“轉(zhuǎn)讓定價”是避稅操作中常見的手法。
河北某公司和某國的M集團(境外)于1990年末共同投資創(chuàng)辦了一家中外合資企業(yè)A公司，注冊資本2.5億元，投資總額3億元，主要從事汽車及相關(guān)零配件的生產(chǎn)及銷售。
然而，近年來，A公司的年報數(shù)據(jù)卻一直處于低盈利狀態(tài)。
河北國稅局和石家莊國稅局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A公司在從關(guān)聯(lián)方(M集團)進口原材料和向關(guān)聯(lián)方出口產(chǎn)品兩方面，存在“轉(zhuǎn)讓定價”行為：通過高價從M集團進口原材料，加工產(chǎn)品后，低價出口給M集團。“一高一低”，降低了A公司的利潤，也使相應(yīng)的稅收減少了。2008年12月，A公司向稅務(wù)機關(guān)補交應(yīng)納稅額4375萬元。
朱廣俊說，因為維爾京、開曼等離岸地沒有稅收，因此，通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避免了國內(nèi)的增值稅等。
2007年，國家統(tǒng)計局“利用外資與外商投資企業(yè)研究”課題組，完成的一份研究報告表明，在所調(diào)查的虧損外商投資企業(yè)中，約三分之二為非正常虧損，這些企業(yè)通過“轉(zhuǎn)讓定價”等方式避稅達300多億元。
“信箱公司”是另一種普遍運用的手法。
所謂“信箱公司”，就是注冊一家離岸空殼公司，通過文件的操作，來達到避稅的目的。
商務(wù)部研究員梅新育對《中國經(jīng)濟周刊》記者講了這樣一個案例。某國內(nèi)公司在英屬維爾京群島注冊一家公司，從事電器零件生產(chǎn)業(yè)務(wù)。實際的生產(chǎn)業(yè)務(wù)放在中國，單位成本價在5美元，并以十分近似的價格賣到維爾京公司。然后，再以近似7美元價格賣給美國公司，美國公司再以7美元的價格賣給國內(nèi)。
整個買賣過程只是在賬面上走一遍，并不實際發(fā)生。但是中國和美國兩頭的收入所得都近似為零，這樣兩國的增值稅就無法收取了。而維爾京免征所得稅，該公司全球納稅總額由此大大減少，節(jié)省了經(jīng)營成本。
在2010年12月1日以前，我國對外資減免企業(yè)所得稅的“超國民待遇”沒有取消時，很多國內(nèi)資本蜂擁去開曼、維爾京等地設(shè)立離岸公司，后再以“外資”的身份回到國內(nèi)，享受“外資”待遇。
政府為鼓勵出口而設(shè)置的“出口退稅”等優(yōu)惠措施也往往被離岸公司“冒領(lǐng)”。一些企業(yè)利用“假出口”來獲取稅收優(yōu)惠，辦理相關(guān)出口手續(xù)后，把貨物運到公海上，然后又運回國內(nèi)，再辦一個海關(guān)的進口手續(xù)，就獲得了免稅待遇。甚至有些企業(yè)，貨物都不運到公海上去，直接放在國內(nèi)的一些保稅倉庫里面，辦了相關(guān)的出口手續(xù)后，就獲得了退稅的“利潤”。
虛擬繁華
離岸中心，是海外企業(yè)財務(wù)造假“吹牛不上稅”的樂園。
今年4月初，在紐交所的中國企業(yè)多元環(huán)球水務(wù)有限公司(NYSE：DGW)被一家名為“渾水”(Muddy Waters)的美國研究公司質(zhì)疑財務(wù)造假。
渾水公司的調(diào)查報告指出，多元公司土地資產(chǎn)入賬金額過高，有關(guān)在建工程項目的數(shù)據(jù)不相符，CFO沒有中國背景，其分銷網(wǎng)絡(luò)子虛烏有等。渾水公司認為多元公司年收入不會超過80萬美元，和其當(dāng)初在美國時宣稱的1.544億美元相差甚遠。當(dāng)初多元公司編織的財富神話，隨著“渾水”的攪動，已夢斷他鄉(xiāng)。
這不是第一家遭到質(zhì)疑的中國公司。2010年11月10日，渾水公司向綠諾科技公司發(fā)難。指責(zé)綠諾公司偽造虛假合同，虛增銷售收入，偽造客戶量，吹噓技術(shù)水準等。12月3日，綠諾被美國證交委(SEC)以財務(wù)作假為名勒令退市，成為2010年首家被勒令退市的中國企業(yè)。
今年3月以來，中國概念股在美股票市場上遭遇信任危機，股票嚴重動蕩，一個主要成因，就是部分中國公司被曝涉嫌財務(wù)造假。
多元環(huán)球水務(wù)公司、綠諾科技公司以及很多中國概念股有一個共同點，他們都是注冊地在開曼的離岸公司。為了在資本市場上獲得股民的信心，進而獲得高額的回報，一些中國公司劍走偏鋒，采用財務(wù)造假，虛增公司業(yè)績。離岸中心，則為這類財務(wù)造假提供了一個“吹牛不上稅”的樂園。
在梅新育看來，離岸公司如果利用離岸地的免稅待遇，就可以低成本虛增經(jīng)營業(yè)績。在正常稅收國家，虛增經(jīng)營業(yè)績通常需要支付相應(yīng)的較高稅收。
5月17日，號稱自己是中國第一家在紐交所的軟件公司的東南融通有限公司，當(dāng)虛增交易、偽造對賬單，隱瞞貸款的造假蓋子被德勤的師揭開，東南融通(NYSE:LFT)在美國紐交所應(yīng)聲倒地，被勒令停牌，其最高達24億美元市值的美好光景，已成明日黃花。
有“中國電子商務(wù)第一股”之稱的考林((NASDAQ:MCOX)，2010年10月在納斯達克不久，就被指控報告虛假、信息披露有誤，受到美國顧問連環(huán)訴訟，股價相比歷史最高縮水六成。
這僅是中國公司在美涉嫌財務(wù)造假的冰山一角。
今年3月以來，24家在美的中國公司，被曝財務(wù)造假后，19家在美中國公司遭停牌或摘牌。他們的公司注冊地大都是來自位于遙遠的加勒比海上的開曼小島。
侵吞國資
不知多少“外資掠奪”，是“家賊”為之。
侵吞國有資產(chǎn)的陰謀，也可通過離岸公司達成。
今年3月，青島市人民檢察院宣布，依法對青島遠洋運輸公司原副總經(jīng)理宋軍提起公訴，理由是其給國有企業(yè)造成巨額損失。
2006年前后，宋軍在其負責(zé)的青島遠洋大廈二期工程的建設(shè)上，采用與外資公司共同開發(fā)模式。青島遠洋公司以自有土地經(jīng)過評估后占合資公司50%的股份，外資公司出資2200萬美元占50%的股份。
然而，誰也沒有想到，這家外資公司，就是宋軍在英屬維爾京群島注冊的一家空殼離岸公司。面對外資公司需要投入建設(shè)資金的難題，宋軍又想出了一個空手套白狼的辦法，由青島遠洋運輸有限公司開具信用證，外資公司將此信用證在境內(nèi)抵押貸款，抵押貸款的錢權(quán)作外方的建設(shè)資金。同時，宋軍利用職務(wù)之便貪污、受賄，據(jù)青島市人民檢察院估計，非法所得金額達700余萬美元。
大凡國內(nèi)企業(yè)和個人選擇開曼、維爾京等注冊離岸公司，主要因素是這些地區(qū)信息披露標準低，保密規(guī)定嚴格。公司股東的身份、董事名冊、股權(quán)比例和收益分配狀況等信息可以完全保密，也無需編制公司財務(wù)報表。各國對這類公司的監(jiān)督，可謂是霧里看花，束手無策。
這樣的公司在梅新育看來，“它提供了侵吞國有資產(chǎn)和公眾財產(chǎn)的途徑”：一是通過關(guān)聯(lián)交易掏空公司資產(chǎn)；二是隱蔽公司股權(quán)收購方的真實身份，低成本侵占公有股權(quán)。
廣之旅有限公司原董事長鄭烘，因涉嫌違規(guī)操作廣之旅股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失，2010年8月被“雙規(guī)”。
這起案件的另一方，就是在倫敦交易所的易網(wǎng)通公司(AIM：ETC)，一家在英吉利海峽上的澤西島注冊的離岸公司。鄭烘通過擔(dān)任易網(wǎng)通公司董事的便利，由其以易網(wǎng)通自然人的身份持股收購廣之旅的股權(quán)，從而規(guī)避了中國法律對外資進入旅行社行業(yè)的限制，達到了易網(wǎng)通曲線收購的目的。
之后，鄭烘不斷“清洗”廣之旅原股東，使易網(wǎng)通的股份進一步壯大，達到控股。通過操作后，廣之旅公司由一家國有控股公司搖身變成了一家外資控股公司。鄭烘兩年時間從易網(wǎng)通公司獲利近300萬元。
通過關(guān)聯(lián)交易掏空公司資產(chǎn)也是離岸公司常用的招術(shù)。
原中國四川國際有限公司(下稱“中川國際”，600852.SH)董事長叢鋼等人，在取得對中川國際的實際控制權(quán)后，利用職務(wù)上的便利，以剝離不良資產(chǎn)為由，將中川國際公司持有的香港匯康有限公司50%股份和香港冠瑞發(fā)展有限公司的全部權(quán)益，以1.02億港幣的價格轉(zhuǎn)讓給全球信息科技有限公司(下稱“GITL公司”)，并獲取了董事會的同意。
GITL公司是一家由叢鋼控制的，注冊設(shè)立于英屬維爾京群島的空殼公司，無任何資產(chǎn)。在沒有收購資金的情況下，叢鋼利用中川國際子公司從銀行獲取貸款，先是以GITL公司的名義向中川國際公司支付了上述轉(zhuǎn)讓款，緊接著又在當(dāng)天采取虛構(gòu)事實以及制作虛假“長期投資”、“應(yīng)收款”賬目的手段，將上述全部款項轉(zhuǎn)回中川國際子公司歸還了貸款，從而順利地以GITL公司的名義將價值1.02億港幣的財產(chǎn)占為己有。
同時，叢鋼等人以保障公司資金安全為由，未經(jīng)董事會同意，數(shù)次將1865萬美元先后轉(zhuǎn)至由叢鋼等個人控制的賬戶，供個人使用。中川國際公司嚴重虧損，經(jīng)營慘淡，2005年，中川國際公司被迫退市。
梅新育說，如果一家國有企業(yè)在境外設(shè)立了離岸公司，而后又由該公司來持有境內(nèi)母公司的股份，同時這個離岸公司是以境內(nèi)母公司領(lǐng)導(dǎo)人的名義注冊的，那么就完全可以在“合理”的程序之下完成對企業(yè)的私有化過程，造成國有資產(chǎn)流失。
離岸公司也成為資本運作高手的“最愛”。
資本玩家顧雛軍和他的格林柯爾帝國，正是利用了離岸公司編織了一個美妙的謊言。他發(fā)家于海外，其格林柯爾公司是注冊于開曼群島的離岸公司。
據(jù)媒體稱，顧雛軍的資本運作方式大抵如下：以香港資本市場為融資終端，以開曼群島等“中心”為資本運作平臺，以退出中的國有企業(yè)為對象，再利用離岸公司的信息不明特性，以及中國市場監(jiān)管的缺失和地方政府官員的短視“大做文章”。
除去資本玩家，更令人擔(dān)憂的是，貪官污吏也愛上了離岸公司。近年來，資本假借“合法”途徑外逃的數(shù)目和規(guī)模已越來越大。中心已經(jīng)成為資本外逃的一個主要渠道。據(jù)我國有關(guān)部門分析，最近三年，中國資本外逃達530億美元。其中由腐敗而生的非法所得向海外“轉(zhuǎn)移贓款”的行為，不在少數(shù)。
貓鼠游戲
購買“殼公司”、股東變更國籍、模式、協(xié)議控制是規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法。
原本“10號文”和“75號文”的目的，就是想控制關(guān)聯(lián)，使常見的境內(nèi)資產(chǎn)置入離岸公司的操作手法失效，堵死返程收購、換股收購資本，強化證監(jiān)會對中國公司海外的監(jiān)管權(quán)。但事與愿違，新規(guī)施行后并沒有徹底擋住中國公司涌往開曼、維爾京等離岸地的熱情。一些新的規(guī)避手法在實踐中得到發(fā)展衍變。
購買“殼公司”已是當(dāng)下規(guī)避“10號文”設(shè)立離岸公司的常用手法之一，通過購買設(shè)立日期在“10號文”頒布之前的外商公司，用來在境內(nèi)從事收購、合并、投資等經(jīng)營活動，再將“殼公司”裝入離岸公司，從而使境內(nèi)公司資產(chǎn)置入離岸公司。
2009年2月，瑞金礦業(yè)(開曼)登陸港交所。瑞金礦業(yè)的整個過程，皆發(fā)生在商務(wù)部等六部委的“10號文”生效之后。
吳瑞林原本從事通信行業(yè)，擁有兩家在納斯達克的通信公司。2004年2月，吳瑞林設(shè)立了離岸公司“利達(維爾京)”，并于2007年4月全資收購了一家名為“安臣(維爾京)”公司。“安臣(維爾京)”公司在“10號文”生效前的2006年3月，已經(jīng)在境內(nèi)控股設(shè)立了兩家外商投資性質(zhì)的企業(yè)“富邦工業(yè)”(原名惠州安臣)和“安臣通訊”。
之后，吳瑞林投資礦業(yè)，通過個人設(shè)立的內(nèi)資公司在內(nèi)蒙古收購了三家礦場，然后利用“富邦工業(yè)”和“安臣通訊”這兩個外資“殼公司”作為跳板，吳瑞林將其直接控制的內(nèi)資企業(yè)富邦銅業(yè)，通過一系列令人眼花繚亂的騰挪轉(zhuǎn)移到了境外。
2008年3月，吳瑞林設(shè)立了“瑞金礦業(yè)(開曼)”公司，以象征性代價，將“利達(維爾京)”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了“瑞金礦業(yè)(開曼)”，用后者作為主體赴港。
由是，在“10號文”的規(guī)制下，瑞金礦業(yè)(開曼)神秘而嫻熟地演繹了一幕大戲，令內(nèi)地商人吳瑞林擁有了第三家海外公司。
代辦公司提供的資料顯示，規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法主要有：股東變更國籍、購買“殼公司”、模式、協(xié)議控制四種方法。
股東變更國籍，也就是說境內(nèi)公司的自然人變更國籍，辦理移民。
模式，是指中國人把其所持的境內(nèi)權(quán)益，在境外轉(zhuǎn)讓給一個有境外身份的人，然后再通過一定的安排由該外國人把相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)回給該中國人。
SOHO中國(00410.HK)就是運用“模式”的典型個案。
潘石屹在數(shù)年前就已在維爾京群島注冊了離岸公司Boyce，并吸收了他名下國內(nèi)部分實體項目的權(quán)益。之后，他以Boyce公司的名義與妻子張欣名下的Capevale(維爾京)公司共同出資在開曼注冊公司“SOHO中國”。2005年11月，潘石屹以“財產(chǎn)規(guī)劃”為由，將其持有的SOHO中國的47.39%股權(quán)，全部無償贈與了已獲得香港居民身份的妻子張欣，其時被業(yè)內(nèi)稱為“境外換手”。
2007年9月，“10號文”之后，由張欣在境外所控制的SOHO中國(開曼)又設(shè)立了一系列的離岸子公司，然后這些子公司逐個跨境收購了潘石屹在境內(nèi)剩余的項目公司及其權(quán)益。
對于這一行為的合規(guī)性，SOHO中國的認為，由于張欣是香港居民，所以潘石屹將其持有的境內(nèi)權(quán)益轉(zhuǎn)讓給張欣控制的離岸公司，相當(dāng)于境內(nèi)居民將權(quán)益出售給境外居民，因而不受“10號文”的約束。
“協(xié)議控制”，是新浪網(wǎng)在納斯達克時所創(chuàng)造的模式，后被普遍運用于傳媒、教育、出版等“外資禁入”行業(yè)的境外，由于其不涉及對境內(nèi)權(quán)益的收購，在“10號文”生效的背景下，這種模式逐漸被其他企業(yè)所采用，以規(guī)避“10號文”的關(guān)聯(lián)審批。
新東方教育科技集團(代碼:EDU)，是利用“協(xié)議控制”模式完成海外的一個典型案例。2006年9月，新東方在美國紐約證券交易所成功，成為中國第一家在美國的教育機構(gòu)。按照我國法律和相關(guān)政府規(guī)定，教育行業(yè)是不允許外資進入的。然而，新東方通過“協(xié)議控制”模式規(guī)避了這一點。
新東方的主體，是一家開曼公司，運作和引入外資，都是在開曼公司內(nèi)進行操作的。同時，開曼公司與新東方國內(nèi)子公司，簽訂了委托協(xié)議和質(zhì)押合同，根據(jù)協(xié)議，新東方國內(nèi)公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)委托給開曼公司，國內(nèi)公司所獲得的利潤作為回報支付給開曼公司，同時，國內(nèi)公司的董事由開曼公司任命，并行使股東表決權(quán)。
根據(jù)質(zhì)押合同，新東方國內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給開曼公司，未經(jīng)開曼公司同意，不得出售股權(quán)、變更注冊資本、清盤等，開曼公司擁有對新東方各成員公司的優(yōu)先購股權(quán)。
大成顧問事務(wù)所高級合伙人張洪對《中國經(jīng)濟周刊》說，中國的法律規(guī)定，教育行業(yè)，外資不能進入，但實際上，外資變相地控制和占有了新東方。
“這種模式是有潛在風(fēng)險的，比如說政府有一天出臺一個新的規(guī)制，明確表示這樣操作不行，風(fēng)險就很快兌現(xiàn)了。”張洪說。
這樣的例子還有很多。如2009年7月，在港交所的中國秦發(fā)集團(00866.HK)，一家民營煤炭經(jīng)營企業(yè)。2008年2月，香港秦發(fā)集團通過秦發(fā)貿(mào)易公司(香港)，在內(nèi)地出資設(shè)立了外商獨資企業(yè)“秦發(fā)物流”。
2009年6月，秦發(fā)物流與中國秦發(fā)集團的各經(jīng)營公司及其持股股東，簽訂了控制協(xié)議，其中包括委托協(xié)議和質(zhì)押合同，內(nèi)容與新東方如出一轍。
離岸雙刃
離岸中心也可成為中國企業(yè)“走出去”的緩沖通道。
貓鼠游戲還在繼續(xù)上演。截至目前，我國政府只與巴哈馬、英屬維爾京群島簽署情報交換協(xié)議。除此之外，與其他離岸地還沒有簽署情報交換協(xié)議，離岸監(jiān)管艱難。
但離岸公司其實也是一柄“雙刃劍”。在商務(wù)部研究員王志樂看來，離岸公司為我國國有企業(yè)“走出去”，提供了另一種思維，值得肯定。對此，中國社科院金融所研究員董裕平也認為，離岸公司有其積極的一面。
離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個操作平臺和風(fēng)險規(guī)避的“緩沖層”。
董裕平對《中國經(jīng)濟周刊》表示，通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個緩沖層的作用，如果的子公司發(fā)生了動蕩，就可以在離岸公司內(nèi)解決，不至于追溯到母公司。同時，由于離岸公司保密性嚴格，國有企業(yè)利用離岸公司進行海外投資、時，不會帶來巨大的沖擊。
2004年8月，中國石化(600028.SH)成功收購美國第一國際石油公司。而這次收購，就采用了離岸公司運作的方式。
眾所周知，石油關(guān)系國家能源安全，特別是具有中國政府背景的中國石化，收購美國的石油公司，無疑會讓很多美國政客感到緊張，他們會認為這是“中國政府的擴張行為”，而不能正常地當(dāng)一種“企業(yè)行為”來看待。
為了規(guī)避來自美國政府和法律對中國公司的交易限制，2004年4月，中國石化集團國際石油勘探開發(fā)有限公司，在百慕大注冊了全資子公司“第一國際石油有限公司”，并由這家公司實現(xiàn)了對美國第一國際石油公司的兼并。
離岸公司運作模式成功后，中國石化類企業(yè)開始了一系列的步伐。2009年6月，中石化以總價值88億美元收購瑞士Addax石油公司。2010年，中石化斥資131億美元收購了加拿大油砂項目和巴西石油公司部分股權(quán)。
中國聯(lián)通集團旗下公司先后在上海、香港和紐約，在香港和紐約操作中，也利用了離岸公司。
赴美的國有企業(yè)還有中星微電子，也是通過設(shè)立開曼公司，進而完成。
2005年11月,中星微電子在美國納斯達克。在此之前，1999年信產(chǎn)部通過設(shè)在開曼的投資公司盈富泰克(Infotech)向中星微電子投入1000萬元。
盈富泰克(Infotech)創(chuàng)投，是信產(chǎn)部為了管理所投而專門在開曼設(shè)立的一家投資公司。中星微電子的成功，讓盈富泰克這項投資獲得了20余倍的回報。
除了投融資的風(fēng)險規(guī)避、法律兼容外，開曼備受青睞的另一個主要原因是，它擁有全球大量的PE(私募)、VC(風(fēng)險投資)，這些風(fēng)險投資商都是在開曼注冊的。比如IDG、軟銀、SAIF、紅杉、鼎暉、華平、高盛、摩根士丹利、華登國際、黑石等。
風(fēng)險投資商們，之所以選擇開曼等離岸地注冊設(shè)立公司，主要是規(guī)避稅收，風(fēng)投“買進賣出”、股權(quán)交易頻繁，通過開曼公司操作，節(jié)省了較高的企業(yè)所得稅成本。
開曼的故事還在上演，貓鼠的游戲仍在繼續(xù)，離岸的“神話”不會終止。
有一個細節(jié)至今都讓商務(wù)部研究員梅新育印象深刻。
2005年的一天，英屬維爾京群島的財政部長、國際金融中心主任、金融監(jiān)管部門的負責(zé)人訪華，并邀請梅新育一起在王府井全聚德吃飯。
席間，梅新育注意到了一個細節(jié)，這幾位黑皮膚的客人，他們的筷子用得非常熟練，甚至可以很熟練地夾起花生米。
“當(dāng)時我就想，他們跟中國人打了多少交道，才能把筷子練得那么熟練。”梅新育感慨道。
據(jù)商務(wù)部資料顯示：2008年對華投資前十位的國家和地區(qū)中，以實際投入外資金額計算排名，英屬維爾京群島位列第二為159.54億美元，開曼群島第五為31.45億美元，薩摩亞第八為25.5億美元，毛里求斯第十為14.94億美元。
早在2004年，梅新育領(lǐng)銜的團隊主持過《中國與中心跨境資本流動問題研究》的課題報告。報告顯示，2004年第一季度，英屬維爾京群島在中國外資來源中位列第二，開曼群島、薩摩亞分別位列第七位和第九位。報告中揭示了一個十分敏感的問題，中國自20世紀80年代以來，大約有4000名腐敗犯罪分子逃到國外，帶走500多億美元的資金，這些資金一般都是通過離岸公司向外轉(zhuǎn)移的。
此報告甫一公布，立即引起了國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的重視，溫家寶總理和時任副總理黃菊分別做出批示，要求金融管理部門盡快提出解決辦法。
梅新育怎么也沒想到，自己做的這個課題竟然改變了國家的投資政策。
2005年10月21日，國家外匯管理局頒布《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(下稱“75號文”)。“75號文”要求境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持一系列材料向所在地外匯分局、外匯管理部申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)，并且制定了詳細的流程和文件目錄。
2006年9月8日，商務(wù)部、國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局和中國證監(jiān)會六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(下稱“10號文”,2009年6月做了修訂)。“10號文”控制了關(guān)聯(lián)(用自己在境外設(shè)立的離岸公司，來自己的境內(nèi)公司，需要報商務(wù)部批準，權(quán)限不能下放)，規(guī)定了海外須證監(jiān)會審批的內(nèi)容。
在這兩份文件中，“10號文”的頒布，意味著境內(nèi)企業(yè)注冊離岸公司進行返程收購的終結(jié)，此是兩份文件中對離岸公司最狠的“殺手锏”，其次是“75號文”。
但是，“道高一尺，魔高一丈”，“10號文”和“75號文”依然未能阻斷境內(nèi)企業(yè)和老板通過離岸公司返程回購的腳步。
胡小姐(化名)是北京一家專門做代辦注冊離岸公司的企業(yè)的業(yè)務(wù)顧問。在北京海淀區(qū)中關(guān)村數(shù)碼大廈辦公樓里，《中國經(jīng)濟周刊》記者以辦理離岸公司的名義，向她進行了業(yè)務(wù)咨詢。
她詳細地介紹了規(guī)避“10號文”和“75號文”的具體做法。
“您是做投資，還是做貿(mào)易，或者為了避稅？……”她問道。
“這有區(qū)別嗎？”據(jù)胡小姐介紹，如果純粹為了避稅，維爾京公司就可以了；如果要投資或者，開曼公司更合適；如果是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，任何離岸公司都可以。
在回答了記者的咨詢后，她遞給記者一份操作材料。這是一份詳細介紹如何規(guī)避“10號文”和“75號文”設(shè)立離岸公司的材料。
這家公司共有十余名業(yè)務(wù)顧問。公司的主要業(yè)務(wù)，就是代辦離岸公司的注冊。每個月有30筆左右的業(yè)務(wù)。
據(jù)她介紹，注冊設(shè)立一家離岸公司非常簡單，一般只需要20多個工作日。維爾京公司，注冊費用需要8000元；開曼公司需要兩萬多元。開曼費用高的緣故，是因為開曼公司可以在美國、香港、英國等地的證券市場。
為什么中國內(nèi)地企業(yè)就不能直接赴海外呢？
中國社科院金融所研究員董裕平對《中國經(jīng)濟周刊》表示，直接從中國內(nèi)地赴海外，需要在法律方面、會計報表等方面，按他國的標準進行轉(zhuǎn)換，然后再送去。“這個成本太高，也很麻煩，如果利用離岸公司就很方便。”
據(jù)北京市工商局的數(shù)字，這類“代辦公司”，目前北京就有70余家，全國就更多了。
很多知名的國企和民企都注冊了離岸公司，實現(xiàn)海外和資本運作的目的。如中國石化、中國聯(lián)通、中海油等，民營企業(yè)如碧桂園、巨人集團等，以及風(fēng)險投資和私募如鼎暉、聯(lián)想投資等，離岸公司為他們描繪了一個個神奇的童話。
離岸公司們不斷編造著規(guī)避稅收、海外、曲線規(guī)避對外資行業(yè)限制、資本運作、跨境、全球貿(mào)易以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的神話，令各國的監(jiān)管部門頭疼不已。
證監(jiān)會主席尚福林稍早前在一次內(nèi)部培訓(xùn)會上說，美國證券交易委員會多次請求中國證監(jiān)會對在美的“中國概念”公司加強監(jiān)管。可是尚福林他們卻發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會根本無法監(jiān)管那些公司，因為它們都是“離岸公司”，不在中國法律的管轄范圍之內(nèi)。囿于法律現(xiàn)實，尚福林只能對美國證券交易會表示愛莫能助。
避稅天堂
通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避開了國內(nèi)的增值稅收。
避稅始終是大多數(shù)離岸公司追求的目的。
2010年8月，河南省漯河市國稅局透露，高盛在境外轉(zhuǎn)讓河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司(下稱“雙匯發(fā)展”，000895.SZ)的股權(quán)，獲得豐厚收益，但并沒有向河南省國稅局納稅，逃避企業(yè)所得稅4.2億元。
2006年3月，高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊設(shè)立公司Shine B Holdings I Limited(下稱：Shine B)。Shine B公司完全控股羅特克斯公司(由高盛和鼎暉同年2月在香港設(shè)立的合資公司)，羅特克斯公司控股雙匯發(fā)展公司。
通過維爾京公司Shine B，高盛實現(xiàn)了在中國境外對雙匯發(fā)展的實際減持，到2009年底時，對雙匯發(fā)展的持股比例降至3.3%。這與2006年高盛間接持股雙匯發(fā)展31%相比，有天壤之別。根據(jù)雙匯發(fā)展2006、2007、2008年的年報估算，高盛收益可能達21億元。
根據(jù)2008年新修訂的《企業(yè)所得稅法》等規(guī)定，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的企業(yè)資本運作項目，以及非居民企業(yè)所得稅管理都已列入我國稅務(wù)征管的重點范圍之內(nèi)。
這是一個典型的采用境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的避稅案例。
朱廣俊是國家稅務(wù)總局稅收科學(xué)研究所的一名研究員。曾在基層擔(dān)任過稅務(wù)局長的他，對利用離岸公司進行避稅的操作手法非常熟悉。
他向《中國經(jīng)濟周刊》介紹，“轉(zhuǎn)讓定價”是避稅操作中常見的手法。
河北某公司和某國的M集團(境外)于1990年末共同投資創(chuàng)辦了一家中外合資企業(yè)A公司，注冊資本2.5億元，投資總額3億元，主要從事汽車及相關(guān)零配件的生產(chǎn)及銷售。
然而，近年來，A公司的年報數(shù)據(jù)卻一直處于低盈利狀態(tài)。
河北國稅局和石家莊國稅局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A公司在從關(guān)聯(lián)方(M集團)進口原材料和向關(guān)聯(lián)方出口產(chǎn)品兩方面，存在“轉(zhuǎn)讓定價”行為：通過高價從M集團進口原材料，加工產(chǎn)品后，低價出口給M集團。“一高一低”，降低了A公司的利潤，也使相應(yīng)的稅收減少了。2008年12月，A公司向稅務(wù)機關(guān)補交應(yīng)納稅額4375萬元。
朱廣俊說，因為維爾京、開曼等離岸地沒有稅收，因此，通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避免了國內(nèi)的增值稅等。
2007年，國家統(tǒng)計局“利用外資與外商投資企業(yè)研究”課題組，完成的一份研究報告表明，在所調(diào)查的虧損外商投資企業(yè)中，約三分之二為非正常虧損，這些企業(yè)通過“轉(zhuǎn)讓定價”等方式避稅達300多億元。
“信箱公司”是另一種普遍運用的手法。
所謂“信箱公司”，就是注冊一家離岸空殼公司，通過文件的操作，來達到避稅的目的。
商務(wù)部研究員梅新育對《中國經(jīng)濟周刊》記者講了這樣一個案例。某國內(nèi)公司在英屬維爾京群島注冊一家公司，從事電器零件生產(chǎn)業(yè)務(wù)。實際的生產(chǎn)業(yè)務(wù)放在中國，單位成本價在5美元，并以十分近似的價格賣到維爾京公司。然后，再以近似7美元價格賣給美國公司，美國公司再以7美元的價格賣給國內(nèi)。
整個買賣過程只是在賬面上走一遍，并不實際發(fā)生。但是中國和美國兩頭的收入所得都近似為零，這樣兩國的增值稅就無法收取了。而維爾京免征所得稅，該公司全球納稅總額由此大大減少，節(jié)省了經(jīng)營成本。
在2010年12月1日以前，我國對外資減免企業(yè)所得稅的“超國民待遇”沒有取消時，很多國內(nèi)資本蜂擁去開曼、維爾京等地設(shè)立離岸公司，后再以“外資”的身份回到國內(nèi)，享受“外資”待遇。
政府為鼓勵出口而設(shè)置的“出口退稅”等優(yōu)惠措施也往往被離岸公司“冒領(lǐng)”。一些企業(yè)利用“假出口”來獲取稅收優(yōu)惠，辦理相關(guān)出口手續(xù)后，把貨物運到公海上，然后又運回國內(nèi)，再辦一個海關(guān)的進口手續(xù)，就獲得了免稅待遇。甚至有些企業(yè)，貨物都不運到公海上去，直接放在國內(nèi)的一些保稅倉庫里面，辦了相關(guān)的出口手續(xù)后，就獲得了退稅的“利潤”。
虛擬繁華
離岸中心，是海外企業(yè)財務(wù)造假“吹牛不上稅”的樂園。
今年4月初，在紐交所的中國企業(yè)多元環(huán)球水務(wù)有限公司(NYSE：DGW)被一家名為“渾水”(Muddy Waters)的美國研究公司質(zhì)疑財務(wù)造假。
渾水公司的調(diào)查報告指出，多元公司土地資產(chǎn)入賬金額過高，有關(guān)在建工程項目的數(shù)據(jù)不相符，CFO沒有中國背景，其分銷網(wǎng)絡(luò)子虛烏有等。渾水公司認為多元公司年收入不會超過80萬美元，和其當(dāng)初在美國時宣稱的1.544億美元相差甚遠。當(dāng)初多元公司編織的財富神話，隨著“渾水”的攪動，已夢斷他鄉(xiāng)。
這不是第一家遭到質(zhì)疑的中國公司。2010年11月10日，渾水公司向綠諾科技公司發(fā)難。指責(zé)綠諾公司偽造虛假合同，虛增銷售收入，偽造客戶量，吹噓技術(shù)水準等。12月3日，綠諾被美國證交委(SEC)以財務(wù)作假為名勒令退市，成為2010年首家被勒令退市的中國企業(yè)。
今年3月以來，中國概念股在美股票市場上遭遇信任危機，股票嚴重動蕩，一個主要成因，就是部分中國公司被曝涉嫌財務(wù)造假。
多元環(huán)球水務(wù)公司、綠諾科技公司以及很多中國概念股有一個共同點，他們都是注冊地在開曼的離岸公司。為了在資本市場上獲得股民的信心，進而獲得高額的回報，一些中國公司劍走偏鋒，采用財務(wù)造假，虛增公司業(yè)績。離岸中心，則為這類財務(wù)造假提供了一個“吹牛不上稅”的樂園。
在梅新育看來，離岸公司如果利用離岸地的免稅待遇，就可以低成本虛增經(jīng)營業(yè)績。在正常稅收國家，虛增經(jīng)營業(yè)績通常需要支付相應(yīng)的較高稅收。
5月17日，號稱自己是中國第一家在紐交所的軟件公司的東南融通有限公司，當(dāng)虛增交易、偽造對賬單，隱瞞貸款的造假蓋子被德勤的師揭開，東南融通(NYSE:LFT)在美國紐交所應(yīng)聲倒地，被勒令停牌，其最高達24億美元市值的美好光景，已成明日黃花。
有“中國電子商務(wù)第一股”之稱的考林((NASDAQ:MCOX)，2010年10月在納斯達克不久，就被指控報告虛假、信息披露有誤，受到美國顧問連環(huán)訴訟，股價相比歷史最高縮水六成。
這僅是中國公司在美涉嫌財務(wù)造假的冰山一角。
今年3月以來，24家在美的中國公司，被曝財務(wù)造假后，19家在美中國公司遭停牌或摘牌。他們的公司注冊地大都是來自位于遙遠的加勒比海上的開曼小島。
侵吞國資
不知多少“外資掠奪”，是“家賊”為之。
侵吞國有資產(chǎn)的陰謀，也可通過離岸公司達成。
今年3月，青島市人民檢察院宣布，依法對青島遠洋運輸公司原副總經(jīng)理宋軍提起公訴，理由是其給國有企業(yè)造成巨額損失。
2006年前后，宋軍在其負責(zé)的青島遠洋大廈二期工程的建設(shè)上，采用與外資公司共同開發(fā)模式。青島遠洋公司以自有土地經(jīng)過評估后占合資公司50%的股份，外資公司出資2200萬美元占50%的股份。
然而，誰也沒有想到，這家外資公司，就是宋軍在英屬維爾京群島注冊的一家空殼離岸公司。面對外資公司需要投入建設(shè)資金的難題，宋軍又想出了一個空手套白狼的辦法，由青島遠洋運輸有限公司開具信用證，外資公司將此信用證在境內(nèi)抵押貸款，抵押貸款的錢權(quán)作外方的建設(shè)資金。同時，宋軍利用職務(wù)之便貪污、受賄，據(jù)青島市人民檢察院估計，非法所得金額達700余萬美元。
大凡國內(nèi)企業(yè)和個人選擇開曼、維爾京等注冊離岸公司，主要因素是這些地區(qū)信息披露標準低，保密規(guī)定嚴格。公司股東的身份、董事名冊、股權(quán)比例和收益分配狀況等信息可以完全保密，也無需編制公司財務(wù)報表。各國對這類公司的監(jiān)督，可謂是霧里看花，束手無策。
這樣的公司在梅新育看來，“它提供了侵吞國有資產(chǎn)和公眾財產(chǎn)的途徑”：一是通過關(guān)聯(lián)交易掏空公司資產(chǎn)；二是隱蔽公司股權(quán)收購方的真實身份，低成本侵占公有股權(quán)。
廣之旅有限公司原董事長鄭烘，因涉嫌違規(guī)操作廣之旅股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失，2010年8月被“雙規(guī)”。
這起案件的另一方，就是在倫敦交易所的易網(wǎng)通公司(AIM：ETC)，一家在英吉利海峽上的澤西島注冊的離岸公司。鄭烘通過擔(dān)任易網(wǎng)通公司董事的便利，由其以易網(wǎng)通自然人的身份持股收購廣之旅的股權(quán)，從而規(guī)避了中國法律對外資進入旅行社行業(yè)的限制，達到了易網(wǎng)通曲線收購的目的。
之后，鄭烘不斷“清洗”廣之旅原股東，使易網(wǎng)通的股份進一步壯大，達到控股。通過操作后，廣之旅公司由一家國有控股公司搖身變成了一家外資控股公司。鄭烘兩年時間從易網(wǎng)通公司獲利近300萬元。
通過關(guān)聯(lián)交易掏空公司資產(chǎn)也是離岸公司常用的招術(shù)。
原中國四川國際有限公司(下稱“中川國際”，600852.SH)董事長叢鋼等人，在取得對中川國際的實際控制權(quán)后，利用職務(wù)上的便利，以剝離不良資產(chǎn)為由，將中川國際公司持有的香港匯康有限公司50%股份和香港冠瑞發(fā)展有限公司的全部權(quán)益，以1.02億港幣的價格轉(zhuǎn)讓給全球信息科技有限公司(下稱“GITL公司”)，并獲取了董事會的同意。
GITL公司是一家由叢鋼控制的，注冊設(shè)立于英屬維爾京群島的空殼公司，無任何資產(chǎn)。在沒有收購資金的情況下，叢鋼利用中川國際子公司從銀行獲取貸款，先是以GITL公司的名義向中川國際公司支付了上述轉(zhuǎn)讓款，緊接著又在當(dāng)天采取虛構(gòu)事實以及制作虛假“長期投資”、“應(yīng)收款”賬目的手段，將上述全部款項轉(zhuǎn)回中川國際子公司歸還了貸款，從而順利地以GITL公司的名義將價值1.02億港幣的財產(chǎn)占為己有。
同時，叢鋼等人以保障公司資金安全為由，未經(jīng)董事會同意，數(shù)次將1865萬美元先后轉(zhuǎn)至由叢鋼等個人控制的賬戶，供個人使用。中川國際公司嚴重虧損，經(jīng)營慘淡，2005年，中川國際公司被迫退市。
梅新育說，如果一家國有企業(yè)在境外設(shè)立了離岸公司，而后又由該公司來持有境內(nèi)母公司的股份，同時這個離岸公司是以境內(nèi)母公司領(lǐng)導(dǎo)人的名義注冊的，那么就完全可以在“合理”的程序之下完成對企業(yè)的私有化過程，造成國有資產(chǎn)流失。
離岸公司也成為資本運作高手的“最愛”。
資本玩家顧雛軍和他的格林柯爾帝國，正是利用了離岸公司編織了一個美妙的謊言。他發(fā)家于海外，其格林柯爾公司是注冊于開曼群島的離岸公司。
據(jù)媒體稱，顧雛軍的資本運作方式大抵如下：以香港資本市場為融資終端，以開曼群島等“中心”為資本運作平臺，以退出中的國有企業(yè)為對象，再利用離岸公司的信息不明特性，以及中國市場監(jiān)管的缺失和地方政府官員的短視“大做文章”。
除去資本玩家，更令人擔(dān)憂的是，貪官污吏也愛上了離岸公司。近年來，資本假借“合法”途徑外逃的數(shù)目和規(guī)模已越來越大。中心已經(jīng)成為資本外逃的一個主要渠道。據(jù)我國有關(guān)部門分析，最近三年，中國資本外逃達530億美元。其中由腐敗而生的非法所得向海外“轉(zhuǎn)移贓款”的行為，不在少數(shù)。
貓鼠游戲
購買“殼公司”、股東變更國籍、模式、協(xié)議控制是規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法。
原本“10號文”和“75號文”的目的，就是想控制關(guān)聯(lián)，使常見的境內(nèi)資產(chǎn)置入離岸公司的操作手法失效，堵死返程收購、換股收購資本，強化證監(jiān)會對中國公司海外的監(jiān)管權(quán)。但事與愿違，新規(guī)施行后并沒有徹底擋住中國公司涌往開曼、維爾京等離岸地的熱情。一些新的規(guī)避手法在實踐中得到發(fā)展衍變。
購買“殼公司”已是當(dāng)下規(guī)避“10號文”設(shè)立離岸公司的常用手法之一，通過購買設(shè)立日期在“10號文”頒布之前的外商公司，用來在境內(nèi)從事收購、合并、投資等經(jīng)營活動，再將“殼公司”裝入離岸公司，從而使境內(nèi)公司資產(chǎn)置入離岸公司。
2009年2月，瑞金礦業(yè)(開曼)登陸港交所。瑞金礦業(yè)的整個過程，皆發(fā)生在商務(wù)部等六部委的“10號文”生效之后。
吳瑞林原本從事通信行業(yè)，擁有兩家在納斯達克的通信公司。2004年2月，吳瑞林設(shè)立了離岸公司“利達(維爾京)”，并于2007年4月全資收購了一家名為“安臣(維爾京)”公司。“安臣(維爾京)”公司在“10號文”生效前的2006年3月，已經(jīng)在境內(nèi)控股設(shè)立了兩家外商投資性質(zhì)的企業(yè)“富邦工業(yè)”(原名惠州安臣)和“安臣通訊”。
之后，吳瑞林投資礦業(yè)，通過個人設(shè)立的內(nèi)資公司在內(nèi)蒙古收購了三家礦場，然后利用“富邦工業(yè)”和“安臣通訊”這兩個外資“殼公司”作為跳板，吳瑞林將其直接控制的內(nèi)資企業(yè)富邦銅業(yè)，通過一系列令人眼花繚亂的騰挪轉(zhuǎn)移到了境外。
2008年3月，吳瑞林設(shè)立了“瑞金礦業(yè)(開曼)”公司，以象征性代價，將“利達(維爾京)”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了“瑞金礦業(yè)(開曼)”，用后者作為主體赴港。
由是，在“10號文”的規(guī)制下，瑞金礦業(yè)(開曼)神秘而嫻熟地演繹了一幕大戲，令內(nèi)地商人吳瑞林擁有了第三家海外公司。
代辦公司提供的資料顯示，規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法主要有：股東變更國籍、購買“殼公司”、模式、協(xié)議控制四種方法。
股東變更國籍，也就是說境內(nèi)公司的自然人變更國籍，辦理移民。
模式，是指中國人把其所持的境內(nèi)權(quán)益，在境外轉(zhuǎn)讓給一個有境外身份的人，然后再通過一定的安排由該外國人把相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)回給該中國人。
SOHO中國(00410.HK)就是運用“模式”的典型個案。
潘石屹在數(shù)年前就已在維爾京群島注冊了離岸公司Boyce，并吸收了他名下國內(nèi)部分實體項目的權(quán)益。之后，他以Boyce公司的名義與妻子張欣名下的Capevale(維爾京)公司共同出資在開曼注冊公司“SOHO中國”。2005年11月，潘石屹以“財產(chǎn)規(guī)劃”為由，將其持有的SOHO中國的47.39%股權(quán)，全部無償贈與了已獲得香港居民身份的妻子張欣，其時被業(yè)內(nèi)稱為“境外換手”。
2007年9月，“10號文”之后，由張欣在境外所控制的SOHO中國(開曼)又設(shè)立了一系列的離岸子公司，然后這些子公司逐個跨境收購了潘石屹在境內(nèi)剩余的項目公司及其權(quán)益。
對于這一行為的合規(guī)性，SOHO中國的認為，由于張欣是香港居民，所以潘石屹將其持有的境內(nèi)權(quán)益轉(zhuǎn)讓給張欣控制的離岸公司，相當(dāng)于境內(nèi)居民將權(quán)益出售給境外居民，因而不受“10號文”的約束。
“協(xié)議控制”，是新浪網(wǎng)在納斯達克時所創(chuàng)造的模式，后被普遍運用于傳媒、教育、出版等“外資禁入”行業(yè)的境外，由于其不涉及對境內(nèi)權(quán)益的收購，在“10號文”生效的背景下，這種模式逐漸被其他企業(yè)所采用，以規(guī)避“10號文”的關(guān)聯(lián)審批。
新東方教育科技集團(代碼:EDU)，是利用“協(xié)議控制”模式完成海外的一個典型案例。2006年9月，新東方在美國紐約證券交易所成功，成為中國第一家在美國的教育機構(gòu)。按照我國法律和相關(guān)政府規(guī)定，教育行業(yè)是不允許外資進入的。然而，新東方通過“協(xié)議控制”模式規(guī)避了這一點。
新東方的主體，是一家開曼公司，運作和引入外資，都是在開曼公司內(nèi)進行操作的。同時，開曼公司與新東方國內(nèi)子公司，簽訂了委托協(xié)議和質(zhì)押合同，根據(jù)協(xié)議，新東方國內(nèi)公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)委托給開曼公司，國內(nèi)公司所獲得的利潤作為回報支付給開曼公司，同時，國內(nèi)公司的董事由開曼公司任命，并行使股東表決權(quán)。
根據(jù)質(zhì)押合同，新東方國內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給開曼公司，未經(jīng)開曼公司同意，不得出售股權(quán)、變更注冊資本、清盤等，開曼公司擁有對新東方各成員公司的優(yōu)先購股權(quán)。
大成顧問事務(wù)所高級合伙人張洪對《中國經(jīng)濟周刊》說，中國的法律規(guī)定，教育行業(yè)，外資不能進入，但實際上，外資變相地控制和占有了新東方。
“這種模式是有潛在風(fēng)險的，比如說政府有一天出臺一個新的規(guī)制，明確表示這樣操作不行，風(fēng)險就很快兌現(xiàn)了。”張洪說。
這樣的例子還有很多。如2009年7月，在港交所的中國秦發(fā)集團(00866.HK)，一家民營煤炭經(jīng)營企業(yè)。2008年2月，香港秦發(fā)集團通過秦發(fā)貿(mào)易公司(香港)，在內(nèi)地出資設(shè)立了外商獨資企業(yè)“秦發(fā)物流”。
2009年6月，秦發(fā)物流與中國秦發(fā)集團的各經(jīng)營公司及其持股股東，簽訂了控制協(xié)議，其中包括委托協(xié)議和質(zhì)押合同，內(nèi)容與新東方如出一轍。
離岸雙刃
離岸中心也可成為中國企業(yè)“走出去”的緩沖通道。
貓鼠游戲還在繼續(xù)上演。截至目前，我國政府只與巴哈馬、英屬維爾京群島簽署情報交換協(xié)議。除此之外，與其他離岸地還沒有簽署情報交換協(xié)議，離岸監(jiān)管艱難。
但離岸公司其實也是一柄“雙刃劍”。在商務(wù)部研究員王志樂看來，離岸公司為我國國有企業(yè)“走出去”，提供了另一種思維，值得肯定。對此，中國社科院金融所研究員董裕平也認為，離岸公司有其積極的一面。
離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個操作平臺和風(fēng)險規(guī)避的“緩沖層”。
董裕平對《中國經(jīng)濟周刊》表示，通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個緩沖層的作用，如果的子公司發(fā)生了動蕩，就可以在離岸公司內(nèi)解決，不至于追溯到母公司。同時，由于離岸公司保密性嚴格，國有企業(yè)利用離岸公司進行海外投資、時，不會帶來巨大的沖擊。
2004年8月，中國石化(600028.SH)成功收購美國第一國際石油公司。而這次收購，就采用了離岸公司運作的方式。
眾所周知，石油關(guān)系國家能源安全，特別是具有中國政府背景的中國石化，收購美國的石油公司，無疑會讓很多美國政客感到緊張，他們會認為這是“中國政府的擴張行為”，而不能正常地當(dāng)一種“企業(yè)行為”來看待。
為了規(guī)避來自美國政府和法律對中國公司的交易限制，2004年4月，中國石化集團國際石油勘探開發(fā)有限公司，在百慕大注冊了全資子公司“第一國際石油有限公司”，并由這家公司實現(xiàn)了對美國第一國際石油公司的兼并。
離岸公司運作模式成功后，中國石化類企業(yè)開始了一系列的步伐。2009年6月，中石化以總價值88億美元收購瑞士Addax石油公司。2010年，中石化斥資131億美元收購了加拿大油砂項目和巴西石油公司部分股權(quán)。
中國聯(lián)通集團旗下公司先后在上海、香港和紐約，在香港和紐約操作中，也利用了離岸公司。
赴美的國有企業(yè)還有中星微電子，也是通過設(shè)立開曼公司，進而完成。
2005年11月,中星微電子在美國納斯達克。在此之前，1999年信產(chǎn)部通過設(shè)在開曼的投資公司盈富泰克(Infotech)向中星微電子投入1000萬元。
盈富泰克(Infotech)創(chuàng)投，是信產(chǎn)部為了管理所投而專門在開曼設(shè)立的一家投資公司。中星微電子的成功，讓盈富泰克這項投資獲得了20余倍的回報。
除了投融資的風(fēng)險規(guī)避、法律兼容外，開曼備受青睞的另一個主要原因是，它擁有全球大量的PE(私募)、VC(風(fēng)險投資)，這些風(fēng)險投資商都是在開曼注冊的。比如IDG、軟銀、SAIF、紅杉、鼎暉、華平、高盛、摩根士丹利、華登國際、黑石等。
風(fēng)險投資商們，之所以選擇開曼等離岸地注冊設(shè)立公司，主要是規(guī)避稅收，風(fēng)投“買進賣出”、股權(quán)交易頻繁，通過開曼公司操作，節(jié)省了較高的企業(yè)所得稅成本。
開曼的故事還在上演，貓鼠的游戲仍在繼續(xù)，離岸的“神話”不會終止。
- 編輯推薦：
