特許經(jīng)營(yíng)合同風(fēng)險(xiǎn)不可不防

　　1987年美國(guó)快餐企業(yè)“肯德基”首次將特許經(jīng)營(yíng)的概念帶入中國(guó)，歷時(shí)近二十年，當(dāng)前中國(guó)已經(jīng)成為世界上特許經(jīng)營(yíng)商業(yè)模式發(fā)展最為迅猛的市場(chǎng)。但另一方面，由于法律法規(guī)不健全、市場(chǎng)不成熟等原因，導(dǎo)致國(guó)內(nèi)特許經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)存在很多不規(guī)范行為，商業(yè)欺詐盛行，特許人和加盟商的矛盾層出不窮。

　　特許經(jīng)營(yíng)合同是確立特許人與加盟商合作關(guān)系、規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)的基本文件。特許經(jīng)營(yíng)合同往往內(nèi)容復(fù)雜，涉及諸多的法律、經(jīng)營(yíng)管理和技術(shù)等專業(yè)問題。僅從法律角度分析已有的特許經(jīng)營(yíng)糾紛，投資者在進(jìn)行特許加盟時(shí)主要面臨兩大風(fēng)險(xiǎn)：一是特許經(jīng)營(yíng)合同無效風(fēng)險(xiǎn);二是特許人區(qū)域保護(hù)政策執(zhí)行不利等合同條款風(fēng)險(xiǎn)。以下通過兩個(gè)案例加以簡(jiǎn)單分析。

　　一、特許經(jīng)營(yíng)合同無效風(fēng)險(xiǎn)

　　2005年8月，北京市朝陽區(qū)人民法院對(duì)韓某訴北京印氣巴誼印氣健美有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案做出判決，認(rèn)定原被告雙方2004年7月2日簽訂的相關(guān)特許經(jīng)營(yíng)合同無效;判決被告返還韓某加盟費(fèi)十萬元。這是自2005年2月1日商務(wù)部頒發(fā)的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》施行以來，因外資企業(yè)違反中國(guó)投資法律規(guī)定從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，導(dǎo)致所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無效的首個(gè)判例。

　　當(dāng)前在國(guó)內(nèi)發(fā)展加盟商的特許人有不少都是國(guó)外品牌或者打著外資的旗號(hào)，但是應(yīng)當(dāng)注意的是，我國(guó)對(duì)外資在國(guó)內(nèi)開展特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)是有限制的。

　　根據(jù)我國(guó)相關(guān)外商投資法律、行政法規(guī)以及關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的規(guī)定：在2004年12月11日前，外國(guó)公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人等外國(guó)投資者，在中國(guó)境內(nèi)不得投資商業(yè)企業(yè)從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng);在2004年12月11日后，外國(guó)投資者必須通過在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。由此可見，上述韓某與北京印氣巴誼印氣健美有限公司于2004年7月2日簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同，違反了法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。

　　現(xiàn)實(shí)中還有不少特許人來自香港地區(qū)，根據(jù)2004年1月1日起施行的《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》(CEPA協(xié)議)及其附件的相關(guān)規(guī)定，在市場(chǎng)準(zhǔn)入時(shí)間上，來自香港的特許人可以比外國(guó)投資者早(自2004年1月1日起即可進(jìn)入)，但是在經(jīng)營(yíng)方式上也只能以獨(dú)資形式在內(nèi)地從事特許經(jīng)營(yíng)。

　　值得注意的是，商務(wù)部在于2005年2月1日施行的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》中明確規(guī)定了特許人應(yīng)當(dāng)具備的條件，包括：特許人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織;擁有有權(quán)許可他人使用的商標(biāo)、商號(hào)和經(jīng)營(yíng)模式等經(jīng)營(yíng)資源;具備向被特許人提供長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)和培訓(xùn)服務(wù)的能力;在中國(guó)境內(nèi)擁有至少兩家經(jīng)營(yíng)一年以上的直營(yíng)店或者由其子公司、控股公司建立的直營(yíng)店;需特許人提供貨物供應(yīng)的特許經(jīng)營(yíng)，特許人應(yīng)當(dāng)具有穩(wěn)定的、能夠保證品質(zhì)的貨物供應(yīng)系統(tǒng)，并能提供相關(guān)的服務(wù);無以特許經(jīng)營(yíng)方式從事欺詐活動(dòng)的記錄;等等。違反了上述相關(guān)規(guī)定中的任何一條，都會(huì)有可能導(dǎo)致特許經(jīng)營(yíng)合同的無效。所以，作為投資者，在決定加盟前不能僅憑一些廣告宣傳就做決定，而進(jìn)行必要的市場(chǎng)調(diào)查是不可或缺的。

　　二、區(qū)域保護(hù)等合同條款風(fēng)險(xiǎn)

　　2005年9月，馮女士看到了北京一家皮具公司的宣傳手冊(cè)，其中明確表述了該公司的區(qū)域限額加盟和“對(duì)專賣店實(shí)行嚴(yán)格的區(qū)域保護(hù)政策”。馮女士覺得商機(jī)難得，遂與該公司簽訂加盟合同，以交納加盟費(fèi)方式獲得該公司某品牌包袋產(chǎn)品在江蘇省徐州市的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。在其后的經(jīng)營(yíng)過程中，馮女士陸續(xù)發(fā)現(xiàn)在徐州市有多家加盟商都在經(jīng)營(yíng)同樣的產(chǎn)品。馮女士認(rèn)為皮具公司存在違約行為，因而起訴要求解除雙方的加盟合同、退還加盟費(fèi)并賠償損失。北京市豐臺(tái)區(qū)人民法院在審理后認(rèn)為，皮具公司宣傳手冊(cè)的性質(zhì)屬于廣告宣傳，其內(nèi)容不具有實(shí)質(zhì)約束力。而關(guān)于限額加盟和區(qū)域保護(hù)承諾最終并沒有形成合同條款，雙方也沒有就此作出任何約定，所以，馮女士依據(jù)宣傳手冊(cè)中的內(nèi)容主張被告違反合同義務(wù)構(gòu)成違約，沒有法律及合同依據(jù)。據(jù)此，判決駁回了馮女士的訴訟請(qǐng)求。

　　區(qū)域限額加盟和區(qū)域保護(hù)或商圈保護(hù)政策，其意義在于通過限制某一區(qū)域內(nèi)經(jīng)營(yíng)相同品牌或同類產(chǎn)品的加盟店、直營(yíng)店的數(shù)量，防止各加盟店成員間的惡性競(jìng)爭(zhēng)，從而保護(hù)加盟商的經(jīng)濟(jì)利益。限額加盟或區(qū)域保護(hù)是特許人的一項(xiàng)重要義務(wù)，然而現(xiàn)實(shí)中有不少特許人出于私利，無視特許網(wǎng)點(diǎn)的消費(fèi)水平和市場(chǎng)容量，大量吸收加盟商，導(dǎo)致惡性競(jìng)爭(zhēng)。因此，為了有效降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，加盟商應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎簽訂加盟合同，對(duì)于特許人的廣告宣傳或重要承諾，應(yīng)堅(jiān)決要求將相關(guān)內(nèi)容寫入合同條款。

　　除了區(qū)域保護(hù)，加盟商還需要注意特許人其他方面的義務(wù)，包括：及時(shí)披露基本信息，提供開展特許經(jīng)營(yíng)所必需的銷售、業(yè)務(wù)或者技術(shù)上的指導(dǎo)、培訓(xùn)，按照合同約定為被特許人提供貨物供應(yīng)(除專賣商品及為保證特許經(jīng)營(yíng)品質(zhì)必須由特許人或者特許人指定的供應(yīng)商提供的貨物外，特許人不得強(qiáng)行要求被特許人接受其貨物供應(yīng))，促銷及廣告宣傳，等等。

　　此外，加盟商應(yīng)當(dāng)留意一個(gè)細(xì)節(jié)：在由特許人提供的合同文本草案中往往都約定，一旦雙方發(fā)生糾紛提起訴訟的，由特許人所在地的法院管轄。這可能會(huì)給加盟商造成不小的麻煩，現(xiàn)實(shí)中有的加盟商在糾紛發(fā)生后甚至出于訴訟成本的考慮而不得不放棄要求權(quán)益。因而，加盟商在簽訂加盟合同時(shí)應(yīng)盡可能爭(zhēng)取將管轄法院約定為合同履行地(一般也是加盟商所在地)法院。

　　總之，特許經(jīng)營(yíng)合同一般內(nèi)容都比較復(fù)雜，加盟商在簽訂之前應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審查，以免陷于被動(dòng)。并且，加盟商在特許經(jīng)營(yíng)合同的履行過程中應(yīng)當(dāng)注意保存各種證據(jù)，以備不時(shí)之需。