公司設(shè)立中發(fā)起人的責任承擔

    公司設(shè)立過程中作為設(shè)立發(fā)起人在公司尚未取得法人人格時，發(fā)起人的行為和公司行為往往容易混同，難以界定。所以，發(fā)起人在公司設(shè)立過程中是應(yīng)該負有一定責任的，下面以股份有限公司設(shè)立的發(fā)起人為例，看看發(fā)起人應(yīng)該承擔什么樣的責任。

　　公司法法條

　　股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當承擔下列責任：

　　(一)公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任;

　　(二)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;

　　(三)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任。

　　釋義：本條是關(guān)于發(fā)起人在股份有限公司設(shè)立過程中的責任的規(guī)定。

　　在股份有限公司的設(shè)立過程中，發(fā)起人依法籌辦公司設(shè)立的各種事務(wù)，發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的行為，直接影響到公司能不能成立，以及成立以后公司的狀況。所以，發(fā)起人對設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當承擔法定的責任。這些責任包括：

　　1、公司不能成立時的責任

　　公司不能成立，是指發(fā)起人未能夠完成設(shè)立行為，股份有限公司最終沒有成立。公司無論何種原因不能成立。發(fā)起人都應(yīng)當承擔法定的責任。如果公司不能成立，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任。

　　2、在股份有限公司不能成立時，發(fā)起人應(yīng)承擔的責任包括：對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任，以及對認殷人已繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。也就是說，公司不能成立時，全體發(fā)起人都負有償還因設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用的義務(wù)，也負有償還認股人的股款及其銀行同期存款利息的義務(wù)。對此而擁有權(quán)利的債權(quán)人、收取費用的人以及認購人可以要求發(fā)起人中的任何一個人或者幾個人予以清償、繳付、返還，被要求的發(fā)起人不得拒絕。設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用原則上應(yīng)由成立后的公司承擔，但當公司不能成立時，先前發(fā)生的與設(shè)立公司相關(guān)的費用及債務(wù)就失去了公司這一擬定的承擔主體，只能改由實施設(shè)立行為的主體即發(fā)起人來承擔。由于發(fā)起人之間的關(guān)系近似于合伙關(guān)系，因此各國公司立法一般都規(guī)定對此準用合伙的有關(guān)規(guī)定，即由發(fā)起人對設(shè)立行為所生費用和債務(wù)負連帶賠償責任。至于發(fā)起人相互之間的責任承擔，應(yīng)按其約定或投資比例進行劃分。

　　3、發(fā)起人對自己過失行為應(yīng)當承擔的責任

　　發(fā)起人在股份有限公司的設(shè)立過程中，應(yīng)當善意地履行好作為籌辦人的義務(wù)，使股份有限公司能夠順利地成立。股份有限公司成立后，將依法繼受設(shè)立過程中所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)。但是，根據(jù)本條規(guī)定，如果發(fā)起人在設(shè)立過程中，因為自己的過失，而導(dǎo)致股份有限公司的利益受到損害，那么成立后的股份有限公司將有權(quán)要求發(fā)起人賠償這些損失。在實踐中，公司有權(quán)向發(fā)起人請求損害賠償?shù)那樾沃饕校喊l(fā)起人對公司所負擔的設(shè)立費用因濫用而致使公司受損失;發(fā)起人因設(shè)立公司而得到特別利益或報酬，使公司利益減少;發(fā)起人用以抵作股款的財產(chǎn)估價過高而令公司受損;等等。值得注意的是，發(fā)起人對公司承擔損害賠償責任是一種過失責任，即發(fā)起人只對自己的主觀上存在過失的行為承擔責任。